Источник: Журнал Консультант

Генеральный директор ООО «Бизнес» является единственным участником обществаСовет директоров в данной компании не предусмотрен.

При проверке аудиторы обратили внимание на следующее нарушение: отсутствует трудовой договор с генеральным директоромПо мнению аудиторов, несмотря на то, что руководитель и единственный участник общества – одно лицо, такой договор должен бытьАудиторы ссылаются на законодательство, которое требует, чтобы трудовые договора были заключены со всеми работниками, в том числе с руководителем фирмыЭто следует из статьи 16 Трудового кодекса РФПолучается, генеральный директор компании «Бизнес» (он же единственный участник) должен был подписать договор сам с собой, выступая с одной стороны, от имени работника, с другой — от имени компанииГенеральный директор не согласен с позицией аудиторов, считая, что такой договор все равно будет признан ничтожным.

В результате возникают вопросы: действителен ли договор, подписанный одним человеком? Есть ли необходимость заключать трудовой договор в описанных условиях? Каким образом должен быть оформлен генеральный директор?

Борис Чижов, начальник отдела Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию

Глава 43 Трудового кодекса рассматривает особенности регулирования труда руководителей организации, а также членов коллегиального и исполнительного органа компанийОднако положения данной главы не распространяются на ситуации, когда руководитель фирмы одновременно является ее единственным участником (учредителем) (273 ТК РФ).

Следовательно, статья 275, которая требует заключения трудового договора с руководителем организации и является составной частью Главы 43 ТК РФ, в данном случае не применяетсяИначе говоря, в Трудовом кодексе не указано, что руководитель должен подписывать договор сам с собой, поэтому делать этого не нужноВ данном случае человек один, значит, стороны договора отсутствуют.

Александр Елин, исполнительный директор компании «Академия Аудита»

Действительно, статья 275 ТК РФ гласит, что «трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон»В тоже время данная норма не распространяется на случаи, когда руководитель организации является ее единственным участником (ст273 ТК РФ).

Однако это не означает, что такие руководители вообще не являются работниками, и для них не действует трудовое законодательство РоссииСписок лиц, отношения с которыми не регулируются Трудовым кодексом, приведен в статье 11 ТК РФРуководитель, являющийся единственным участником организации, в этот перечень не входитСледовательно, на него распространяются установленные трудовым законодательством права и обязанностиВсе это должно быть закреплено не только на законодательном уровне, но и на уровне локального акта организацииВедь непосредственно размер оплаты труда, режим работы, продолжительность дополнительного отпуска, компенсации и гарантии устанавливаются в индивидуальном или коллективном трудовом договореДругими словами, трудовые отношения оформляются трудовым договором (ст16 ТК РФ), и никаких исключений из этого правила законодательство не предусматривает.

Статья 275 Налогового Кодекса не запрещает заключать трудовой договор с генеральным директором, если тот является единственным участником (акционером) организацииВ ней лишь идет речь о сроке такого трудового договора, который определяется на основании учредительных документов или соглашения сторонЕсли же участник (акционер) и исполнительный орган организации является одним и тем же физическим лицом, трудовой договор может быть заключен на неопределенный срок или на срок создания организацииТо, что в данном случае договор между организацией и руководителем будет подписан одним лицом, не имеет юридического значенияПункт 3 статьи 182 Гражданского кодекса не распространяется на трудовые отношенияПоэтому трудовой договор в этом случае от имени организации может подписать сам участник (учредитель) организации, который становится руководителемТакой договор не может быть аннулирован, поскольку законодательство предусматривает лишь один случай аннулирования трудового договора (ч4 ст61 ТК РФ), который к рассматриваемой ситуации отношения не имеетНет в ТК РФ и норм о признании трудовых договоров недействительными или незаключенными.

На руководителя фирмы, как на любого работника, должна быть заведена соответствующим образом заполненная трудовая книжкаТрудовая книжка оформляется на основании приказовПри приеме работника на работу издается приказ (распоряжение) работодателя (ст68 ТК РФ), который составляют на основании заключенного трудового договораК тому же для открытия счета в банке или смены банковской карточки фирма должна предоставить приказ о вступлении руководителя в должностьПоэтому приказ также необходимо оформлять.

Все расходы предприятия должны быть экономически обоснованы и документально подтверждены (ст252 НК РФ)Поэтому, скорее всего, налоговые органы при проверке потребуют обоснования оплаты труда руководителяТаким обоснованием как раз и является трудовой договор с генеральным директором.

Даже если трудовая инспекция или какой-либо другой фискальный орган будет настаивать на признании этого договора ничтожным, организации он не повредит.

Лариса Обертышева, юрист ООО «Аудиторская служба «СТЕК»

Статья 67 Трудового кодекса не содержит исключений из правила о необходимости заключать письменные трудовые договоры с работникамиРуководитель организации также является пусть и не рядовым, но сотрудником организации.

Положения статьи 273 ТК РФ могут быть не приняты проверяющими как нормы, освобождающие компанию от обязанности заключать трудовой договор с генеральным директором.

Наверняка возникнет вопрос: кто же в этом случае должен подписывать трудовой договор с руководителем фирмы? Здесь следует отметить, что трудовое законодательство Российской Федерации, в отличие от гражданского, не содержит запрета на подписание договора одним и тем же лицомОбратите внимание, речь идет именно о подписании, а не заключении, поскольку работодателем все равно останется обществоТак что в рассматриваемой ситуации трудовой договор с руководителем вполне может быть подписан одним и тем же лицом от имени обеих сторон.

При этом преамбула трудового договора будет выглядеть так: «ООО «Бизнес» в лице единственного участника Цветкова И.И., действующего на основании Протокола общего собрания участников общества №__ от «__» ______ 2006 года, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и Цветков И.И., именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий договор».

Если же организация не заключит трудовой договор с генеральным директором, оправдываясь тем, что единственный акционер и руководитель компании одно и то же лицо, она может оказаться между двух огней.

С одной стороны, на отсутствие трудового договора с директором может указать налоговая инспекцияВелика вероятность, что по этой причине она не позволит включить вознаграждение генерального директора в расходы для целей налогообложения прибылиЭто наказание может быть достаточно ощутимым для организации, ведь заработная плата главы компании, как правило, является в организации самой высокой.

С другой стороны, отсутствие трудового договора с руководителем может заметить и трудовая инспекция, посчитав это нарушением законодательства о труде (ст5.27 КоАП РФ)Это может повлечь за собой административный штрафДля должностных лиц он составит от пяти до пятидесяти МРОТДля юридических лиц наказание обернется штрафом от трехсот до пятисот МРОТ или административным приостановлением деятельности на срок до девяноста сутокНарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное нарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

По нашему мнению, при отсутствии трудового договора с генеральным директором риск наложения на организацию указанной ответственности достаточно высок.

Наталья Свистунова, юрист

Можно избежать ситуации, когда договор подписывается одним лицомДля этого в учредительных документах нужно предусмотреть, что со стороны общества трудовой договор имеет право подписывать не только участник общества и генеральный директор, но и другие лицаНапример, финансовый директорТо есть сначала учредитель заключает трудовой договор с финансовым директором, после чего последний — с генеральным директором.