|
|
ПравоТОРГОВЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА В ПРАВЕ СОВЕРМЕННОЙ ГЕРМАНИИК торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками полученной прибылиВ правовой доктрине принято деление торговых товариществ на объединения лиц (Personengesellschaft), которые ориентированы на личность отдельных участников такого объединения, и объединения капиталов (Kapitalgesellschaft), для которых характерно наличие определенного уставного капитала, участие капиталом его членов и управление капиталом через определенные органы. Как правило, свойство юридического лица во всех странах признается за объединением капиталовЧто касается персональных товариществ, то в ФРГ до настоящего времени за ними не признается свойство особого субъекта права, несмотря на законодательное закрепление и за полным товариществом и за коммандитным товариществом важных свойств юридического лица, таких как: возможность приобретать права и вступать в обязательства, приобретать собственность и другие вещные права на земельные участки, быть истцом и ответчиком в судеОднако, в праве ФРГ существуют переходные формы, представляющие сочетание различных организационно-правовых форм, в том числе товариществ, признаваемых особым субъектами права, и товариществ, за которыми такое свойство отрицаетсяТак, в ФРГ широкое распространение получило сочетание формы коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью. В настоящей статье автором дается лишь обзор основных положений, касающихся объединений лиц в праве ФРГ, к которым традиционно относят полное и коммандитное товарищество. Полное товарищество Понятие и правовая природа полного товарищества Деятельность торговых товариществ регулируется нормами Германского торгового уложения (ГТУ) (Handelsgesetzbuch), которое было принято 10 мая 1897 ги вступило в действие с 1 января 1900 гСогласно ГТУ, полным товариществом (offene Handelsgesellschaft) считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмойПеред кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105). Исходя из этого определения, первым критерием полного товарищества является его цель: она должна заключаться в осуществлении торговой деятельностиПод торговой деятельностью подразумевается деятельность полного коммерсантаЭто значит, что по своему виду и объему она должна соответствовать понятию коммерческой деятельностиПоэтому само полное товарищество является коммерсантом (ч1 § 6 ГТУ, а именно полным коммерсантом (ч2 § 4 ГТУ)Споры вызывает вопрос о том, являются ли отдельные участники полного товарищества также полными коммерсантамиВо всяком случае мелкие коммерсанты, как, например, мелкие ремесленники или лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обладают правом на создание полного товарищества. Как уже упоминалось выше, в ФРГ полное товарищество не признается юридическим лицомОднако, независимо от этого, товарищество выступает в качестве самостоятельной хозяйственной единицы и должно действовать под единым наименованием (фирмой) и может быть кредитором и должником, приобретать собственность и другие права, выступать в суде в качестве истца и ответчика (ч1 § 124 ГТУ), должно составлять баланс (§§ 242-251 Второго подраздела, Первого раздела, Книги третьей ГТУ)Фирма полного товарищества должна содержать фамилию хотя бы одного из участников с дополнением, указывающим на наличие товарищества или фамилии всех участников (ч1 § 19 ГТУ). Создание полного товарищества Полное товарищество пользуется правами юридического лица, хотя таковым и не признается, и для своего возникновения требует соблюдения установленного законом порядка, т.езакон требует заключения между участниками договора (§ 109 ГТУ)В отличие, например, от Российского Гражданского кодекса (ГК РФ), ГТУ не содержит каких-либо положений относительно содержания договора о товариществе, ограничиваясь лишь указанием на то, что правоотношения участников между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе, а соответствующие предписания закона применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определено иноеТаким образом, закон оставляет условия учредительного договора на усмотрение участников товарищества. В качестве участника полного товарищества может выступать как физическое, так и юридическое лицо (например, другое полное или коммандитное товарищества, акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью)Что касается числа участников полного товарищества, то ГТУ не содержит ограничения минимального числа сторон учредительного договора, однако, анализ закона позволяет прийти к выводу, что участников должно быть минимум двоеКроме того, существование полного товарищества с участием одного лица противоречило бы самой сути товариществаТаким образом, учредительный договор должен быть заключен не менее чем двумя лицами. Сам по себе учредительный договор имеет существенное значение для определения внутренних отношений товарищества, теотношений между участниками, нежели для третьих лицПоэтому товарищество с точки зрения внутренних отношений считается созданным по заключении учредительного договораДействие же полного товарищества в отношении третьих лиц наступает с момента, когда товарищество внесено в торговый реестрВ случае, если товарищество начинает свои сделки еще до регистрации, то оно считается созданным в отношении третьих лиц с момента совершения сделок, если из закона не следует иное (ч.ч1, 2 § 123 ГТУ)В отличие от норм германского права, действующее российское законодательство признает полное и коммандитное товарищество юридическими лицами, и следовательно, считает их созданными только с момента государственной регистрацииТаким образом, по российскому праву, стороны договора о создании полного товарищества не вправе осуществлять какие-либо сделки от имени товарищества, а могут действовать лишь от собственного имени и нести ответственность в пределах и на условиях, предусмотренных таким договором. Как было указано выше, после заключения учредительного договора товарищество обязательно должно быть зарегистрировано в торговом реестре в так называемом реестровом суде, в округе которого оно имеет место нахожденияПричем такая регистрация служит не для целей "признания" объединения юридическим лицом, а предназначена для упорядочения торгового оборота, гарантий прав кредиторов, а также иных целей, поскольку обладая информацией, содержащейся в реестре, участник торгового оборота четко себе представляет с кем он вступает в деловые отношенияЗаявление подается участниками в полном составе, кроме этого, участники, которые должны представлять товарищество, графически воспроизводят фирму вместе со своей подписью для хранения в судеСамо заявление о внесении в торговый реестр должно содержать определенные данныеЧ2 § 106 ГТУ требует указать в заявлении следующие сведения: 1) фамилию, имя, имущество и место жительства каждого из участников, 2) фирменное наименование и местонахождение товарищества, 3) дату, с которой началась деятельность товарищества. Правоотношения участников между собой Как было сказано выше, правоотношения участников товарищества между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе, причем предписания ГТУ применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определяется иного (§ 109). Подобно российскому, законодательство ФРГ разграничивает внутренние и внешние отношения сотоварищейК внутренним отношениям традиционно относят: отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участию в покрытии убытков и дрК внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения по представительству товарищества вовне и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентамиПолномочия товарищей, в части, касающейся внутренних или внешних отношений по германскому праву практически ничем не отличаются от полномочий, предусмотренных ГК РФ. Внутренние отношения сотоварищей Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, именуемых "паем"ГТУ не содержит каких-либо указаний относительно размера и формы пая, оставляя их на усмотрение договора о товариществеТаким образом, участники должны внести согласованные в договоре суммы, причем если один из участников не внесет свой денежный вклад в установленный срок, он должен уплачивать проценты с того дня, на который было намечено внесение вклада, а также не исключает возможности требования о возмещении убытков, причиненных таким невнесением (ч1, 2 § 111 ГТУ)Ч2 ст73 ГК РФ также содержит подобное положение, однако, в отличие о ГТУ она устанавливает размер процента -- 10% годовых с невнесенной части вкладаПодобные положения закона стимулируют участников товарищества к своевременному выполнению своих обязательств по внесению своего вклада с одной стороны, и позволяет возместить товариществу ущерб, причиненный неисправными товарищами, с другой стороны. Помимо указанных мер относительно возмещения товариществу ущерба, причиненного его участниками, ГТУ содержит также интересное положение, касающееся возмещения товариществом расходов и ущерба, причиненного товарищуТак, в случае, если участник совершает по делам товарищества траты, которые, судя по обстоятельствам, можно считать необходимыми, или терпит ущерб непосредственно в результате ведения им дел или вследствие опасностей, неразрывно связанных с таким ведением, то товарищество обязано выплатить ему возмещениеПомимо этого, на израсходованные участником деньги товарищество уплачивает проценты за тот период, с начала которого были произведены расходы. Поскольку ответственность товарищей перед кредиторами не ограничена по праву ФРГ, участник полного товарищества не вправе совершать сделки в области торговой деятельности товарищества или участвовать в другом такого же вида торговом товариществе в качестве неограниченно ответственного участника (ч1 § 112 ГТУ), в этом случае его имущества может оказаться недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, и, таким образом, товариществу может быть нанесен ущербВ случае нарушения данного запрета товарищество может потребовать от виновного участника возмещения причиненных убытков или записи совершенных сделок на счет товарищества (ч1 § 113 ГТУ)Прибыль или вознаграждение, полученные в результате этих сделок, передаются товариществуОднако, указанные требования не могут быть предъявлены в любой момент, они имеют срок исковой давности три месяца с момента, когда остальные участники узнали о заключении сделки или о членстве участника в другом товариществе; срок исковой давности по этим требованиям без учета знания об этом составляет пять лет с момента возникновения требования (ч3 § 113 ГТУ). Все товарищи имеют право и обязаны вести дела товариществаЕсли по договору товарищества ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то остальные товарищи освобождены от ведения делУчастники товарищества, отстраненные от ведения дел, вправе получать сведения о делах товарищества, знакомиться с торговыми книгами и документами товарищества и составлять для себя на их основе балансСоглашение о запрещении или ограничении этого права не может препятствовать его реализации, если есть основания предполагать нечестное ведение дел со стороны товарищества. При этом, в отличие от соответствующих норм ГК РФ, ГТУ не различает "управление" и "ведение дел" товарищества., предусматривая лишь "ведение дел" и "представительство" товариществаРоссийское же законодательство предусматривает как "управление", так и "ведение дел товарищества"При этом, управление товариществом осуществляется на основе решений, принятых всеми участниками единогласно или большинством голосов (если последнее предусмотрено учредительным договором)Ведение же дел, тепредставительство интересов полного товарищества в обороте, по общему правилу осуществляется каждым из участниковТаким образом, вопросы, связанные с управлением товариществом должны быть предусмотрены в учредительном договоре. При определении полномочий по управлению товариществом также надо учитывать, кто внутри товарищества имеет право вести его делаНеобходимо отличать ведение дел товарищества от представительства его по отношению к третьим лицамПри обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участниковЭто значит, что каждый из участников имеет право и обязан вести дела товарищества, если не имеется возражений против заключения обычной сделки со стороны другого участника (ч1 § 114, § 115, ч |
 |
Консалтинговая группа «Лекс» в Интернете |
|